当前位置: 网站首页 > 法律法规 > > 文章 当前位置: 法律法规 > 文章

比较法视角下国际商事仲裁协议准据法的确定

时间:2021-06-11 04:39:23    点击: 199次    来源:法律在线    作者:张曼雨 - 小 + 大

      编者按:在国际仲裁中,遇有当事人未约定仲裁协议准据法的情形时,如何准确适用冲突法规则以确定国际商事仲裁协议的准据法,一直以来是国际仲裁界争论颇多的一个话题。从近年来的案件看,各主要司法管辖区的司法审查认识尽管在不断发展,但仍不统一。2021年4月,在特许仲裁员协会(CIArb)伦敦分会举办的在线研讨会上,伦敦玛丽王后大学国际仲裁学院的Maxi Scherer教授作了题为《比较法视角下仲裁协议的法律适用/准据法适用》(The Proper Law of the Arbitration Agreement)的主旨演讲,荷兰威科国际仲裁博客(Kluwer Arbitration Blog)刊登了来自迈阿密大学法学院的Ibrahim Amir对该篇主旨演讲作的介绍博文(点击下方链接查看原文)。在演讲中,Scherer教授分享了其调研的80个司法管辖区识别国际商事仲裁协议准据法的路径,她的调研结果显示,不同法域关于何为国际商事仲裁协议准据法的认识并不统一,她进而建议从《纽约公约》的规范视角提出了其关于解决国际商事仲裁协议准据法不确定性的方案。上海国际仲裁中心国际商事仲裁研究中心经威科国际仲裁博客授权,将该博客全文进行编译,以飨读者。       

2021年4月21日,Maxi Scherer博士在英国皇家仲裁员协会伦敦分会一年一度的主题演讲上,分享了题为《比较法视角下仲裁协议的法律适用》的演讲。她分析了世界范围内80个法域在确定仲裁协议的准据法时采取的不同方式,并进一步将这些做法与英国最高法院在Enka诉Chubb Russia案中所采取的“合同实体法”路径作了比较。正如Scherer教授所指出的,目前对于如何确定国际商事仲裁协议准据法这一问题缺乏明确、统一的实践。一直以来,《纽约公约》第五条第1款甲项规定以当事人合意选择的法律为仲裁协议的准据法,若当事人没有选择的,则适用仲裁地法律。然而,对于这项规定的解释与运用太过多元,实践中缺少统一的规则。

    在Enka诉Chubb Russia案中,Enka公司作为承包商参与俄罗斯境内一发电站的建设,并与总承包商Energoproekt公司签订涉案合同,约定争议发生时,将有关问题提交国际商会仲裁院在伦敦仲裁。后本案工程业主Unipro公司受让了Energoproekt公司基于合同的全部权利。2016年6月,涉案发电站失火,Chubb Russia公司在完成对Unipro公司理赔后,以失火系工程质量缺陷导致为由,向俄罗斯法院提起诉讼,要求Enka公司就其支付的理赔金额赔偿。Enka公司遂向英国法院提起了临时措施的申请,要求确认Chubb Russia公司也应受到涉案合同中仲裁协议的约束。英国上诉法院认为,由于双方当事人选择伦敦作为仲裁地,因此视为当事人默示地选择了以英国法律为仲裁协议准据法。英国最高法院后以3:2的多数意见支持了英国上诉法院的判决,但在说理上给出了不同的思路。英国最高法院认为,双方当事人既未明示、也未默示地选择支配仲裁协议的法律,因此应根据最密切联系原则,指向适用仲裁地法,即英国的法律。英国最高法院随后归纳了英国法下确认仲裁协议准据法的更为普适性的规则:首先,若当事人明示选择了支配其仲裁协议的法律,则适用之;其次,若当事人就合同或仲裁协议都没有明确选择任何法律,应以最密切联系原则处理,也就是适用仲裁地法律。第三种情形是,当事人选择了仲裁地以及合同适用的法律,但是未选择仲裁协议的准据法,在这种情况中,应推定合同实体法同样适用于仲裁协议,而不会因为当事人选择的仲裁地与合同实体法所属地不同而适用前者法律。与此同时,英国最高法院也指出了第三种情形中推定适用合同准据法的两个例外:其一是依合同实体法,仲裁协议无效时,仲裁协议适用仲裁地法律;其二是当仲裁地法律规定仲裁协议同样应受仲裁地法律约束时,则仲裁协议应受仲裁地法律的约束。    Scherer教授认为,在当事人选择的仲裁地法律与合同实体法不同时,英国最高法院引入“最密切联系原则”确定仲裁协议准据法,将会导致案件更为复杂。在这类情形中,若出现上述例外情况,法官/仲裁员需要查明两部域外法律的内容来确认调整仲裁协议的法律。在Scherer教授的研究中,基于英国最高法院在Enka案中提出的应以合同实体法确定仲裁协议准据法的适法建议,Scherer教授调查了80个法域在当事人明确选择了仲裁地以及合同实体法却未选择管辖仲裁协议的法律时,确定相关仲裁协议准据法的实务经验,并作出了如下评论:

首先,通过比较法研究可以发现,国际上并未就适用合同实体法形成主流观点。在研究涉及的80个法域中,51%的法域选择适用仲裁地法律,而与之相对应的,仅34%的法域选择适用合同实体法。

上一篇:《民法典》学习笔记(一)

下一篇:民法典关于夫妻共同财产与个人财产的划分规定

热门标签
Copyright © 2002-2017 法度网 版权所有